“汪建中薦股案”一審宣判

　　核心提示

　　8月3日上午，備受社會(huì)關(guān)注的“汪建中薦股案”一審宣判。汪建中以操縱證券市場(chǎng)罪被判處有期徒刑7年，罰金1.25億余元。

　　“股市黑嘴”汪建中是如何操縱股市非法獲利的？這起備受關(guān)注的操縱股市案又帶來(lái)哪些啟示？

　　行為構(gòu)成操縱證券市場(chǎng)罪，汪建中一審獲刑７年

　　8月3日上午，備受關(guān)注的“汪建中薦股案”在北京市第二中級(jí)人民法院一審宣判。被稱為“股市黑嘴”的原北京首放投資顧問(wèn)有限公司法定代表人汪建中一審以操縱證券市場(chǎng)罪被判處有期徒刑7年，罰金1.25億余元。

　　法院經(jīng)審理查明，被告人汪建中在擔(dān)任北京首放負(fù)責(zé)人期間，于2006年7月至2008年3月間，先后利用其本人及他人的身份證開立了其實(shí)際控制的滬、深證券賬戶，并使用上述賬戶開立了10余個(gè)資金賬戶用于證券交易。同時(shí)，在中國(guó)工商銀行開立了10個(gè)銀行賬戶，用于證券交易資金的存取和劃轉(zhuǎn)。

　　2007年1月9日至2008年5月21日間，被告人汪建中先買入“工商銀行”、“中國(guó)聯(lián)通”等38只股票，后利用首放公司名義通過(guò)“新浪網(wǎng)”、“搜狐網(wǎng)”、上海證券報(bào)、證券時(shí)報(bào)等媒介對(duì)外推薦其先期買入的股票，并在股票交易時(shí)搶先賣出相關(guān)股票，人為影響上述股票的交易價(jià)格，獲取個(gè)人非法利益，構(gòu)成所謂的“搶帽子交易操縱”行為。

　　根據(jù)證監(jiān)會(huì)下發(fā)的《證券市場(chǎng)操縱行為認(rèn)定指引（試行）》，“搶帽子交易操縱”的定義是：證券公司、證券咨詢機(jī)構(gòu)、專業(yè)中介機(jī)構(gòu)及其工作人員，買賣或者持有相關(guān)證券，并對(duì)該證券或其發(fā)行人、上市公司公開做出評(píng)價(jià)、預(yù)測(cè)或者投資建議，以便通過(guò)期待的市場(chǎng)波動(dòng)取得經(jīng)濟(jì)利益的行為。

　　法院審理后認(rèn)為，被告人汪建中無(wú)視國(guó)家法律，為獲取不正當(dāng)利益，操縱證券市場(chǎng)，侵害了國(guó)家對(duì)證券交易的管理制度和投資者的合法權(quán)益，情節(jié)特別嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成操縱證券市場(chǎng)罪，依法應(yīng)予懲處。

　　宣判后，汪建中的辯護(hù)律師表示將提起上訴。

　　操縱證券市場(chǎng)５５次，非法獲利１．２５億余元

　　早在２００３年，北京首放就因其周末推薦的股票屢次創(chuàng)下“紅色星期一”而聞名于業(yè)界。２００８年５月，國(guó)家審計(jì)署在對(duì)中信證券的例行審計(jì)中發(fā)現(xiàn)，其位于北三環(huán)的營(yíng)業(yè)部有７個(gè)賬戶存在異常交易，經(jīng)調(diào)查初步認(rèn)定這７個(gè)賬戶構(gòu)成一個(gè)賬戶組，且與汪建中有關(guān)。

　　那么，汪建中又是如何操縱股市的呢？

　　以“中國(guó)聯(lián)通”為例，汪建中于２００７年３月２３日買入“中國(guó)聯(lián)通”約４８０萬(wàn)股，成交金額約２５００萬(wàn)元。同日１７時(shí)５５分、１８時(shí)０２分、１８時(shí)５８分，北京首放在首放證券網(wǎng)、新浪網(wǎng)、東方財(cái)富網(wǎng)先后發(fā)表題為《目標(biāo)３３００點(diǎn)春季攻勢(shì)全面打響》的報(bào)告，力推“中國(guó)聯(lián)通”。報(bào)告將“中國(guó)聯(lián)通”等股票列為“具備大幅上攻潛力的品種”，建議股民“最好不宜盲目作空，以免踏空。”3天后，汪建中賣出“中國(guó)聯(lián)通”，獲利８１．８萬(wàn)元。

　　根據(jù)證監(jiān)會(huì)的統(tǒng)計(jì)，在北京首放推薦股票的內(nèi)容發(fā)布后，相關(guān)３８只股票交易量在整體上出現(xiàn)了較為明顯的上漲：當(dāng)日換手率明顯上升；參與買入賬戶明顯增多；新增買入賬戶成倍增加。

　　據(jù)法院介紹，汪建中采取上述方式操縱證券市場(chǎng)共５５次，累計(jì)買入成交額人民幣５２．６億余元，非法獲利共計(jì)人民幣１．２５億余元?dú)w個(gè)人所有。

　　“搶帽子”是否構(gòu)成操縱市場(chǎng)行為，引起庭審激辯

　　３日宣判結(jié)束后，審判長(zhǎng)白波告訴記者，此案是以“搶帽子”方式操縱證券市場(chǎng)的首個(gè)案例，因?yàn)槿狈γ鞔_的相關(guān)法律條文，所以在庭審時(shí)曾進(jìn)行過(guò)激烈的辯論。

　　對(duì)于公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為汪建中的行為構(gòu)成了“搶帽子交易操縱”，汪建中的辯護(hù)律師高子程提出了質(zhì)疑。在２０１０年１０月２８日的庭審中，控辯雙方就汪建中是“先買入后薦股”還是“先薦股后買入”展開了激烈的爭(zhēng)辯。

　　檢方認(rèn)為，汪建中先買入后薦股，然后拋出，屬于操縱行為。辯護(hù)律師則認(rèn)為，汪建中是在其任職公司先薦股后買入，再拋出，最多只屬于利用職務(wù)便利，行為不恰當(dāng)。

　　除此之外，辯護(hù)律師還認(rèn)為，操縱股市的立案標(biāo)準(zhǔn)必須達(dá)到兩個(gè)１０％：即買入股票的交易量占股票總交易量的１０％以上，買賣股票的資金量達(dá)到買賣該只股票資金總量的１０％以上。這兩個(gè)１０％都達(dá)到了，才構(gòu)成操縱罪。汪建中買賣股票的量和買賣股票的資金量都沒達(dá)到１０％，還不到１％，所以沒有達(dá)到刑事案件的立案標(biāo)準(zhǔn)，不能立案，也就不能判決。

　　對(duì)此，公訴方認(rèn)為，關(guān)于１０％等具體犯罪數(shù)額和比例，是對(duì)傳統(tǒng)操縱市場(chǎng)行為是否入罪的一個(gè)法律標(biāo)準(zhǔn)。對(duì)于像汪建中這樣以“搶帽子”方式操縱市場(chǎng)的行為，其是否入罪，并不以其買賣股票的數(shù)額和比例為判定標(biāo)準(zhǔn)，而是通過(guò)其行為特點(diǎn)、性質(zhì)來(lái)認(rèn)定。汪建中的行為是一種新型的操縱市場(chǎng)行為，有其新特點(diǎn)。

　　此次法院最終依據(jù)刑法第１８２條第１款第４項(xiàng)“以其他方法操縱證券市場(chǎng)”做出一審判決。嚴(yán)格來(lái)講，這是一個(gè)“兜底條款”，在現(xiàn)行刑法以及證監(jiān)會(huì)相關(guān)法規(guī)沒有對(duì)“搶帽子”方式操縱證券市場(chǎng)進(jìn)行明確界定的情況下，法院只能依據(jù)這一條款對(duì)類似行為進(jìn)行認(rèn)定。